Обращение облигаций

Да, приостановление налоговым органом операций по счетам эмитента является обстоятельством, которое может повлечь за собой нарушение прав и законных интересов владельцев облигаций, по смыслу подпункта 5 пункта 11 статьи 29.1 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг).

В связи с этим представитель владельцев облигаций должен информировать владельцев облигаций о выявлении указанного обстоятельства в порядке, предусмотренном Законом о рынке ценных бумаг и нормативными актами Банка России.

Если эмитент инициировал проведение общего собрания владельцев облигаций с вопросом об избрании нового представителя владельцев облигаций, однако по итогам такого собрания новый представитель владельцев облигаций не был избран, у владельцев облигаций не возникает право требовать досрочного погашения облигаций, предусмотренное пунктом 2 статьи 29.4 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Указанное разъяснение распространяется исключительно на случаи, когда новый представитель владельцев облигаций мог быть избран только общим собранием владельцев облигаций.

Да, эмитент вправе повторно самостоятельно определить нового представителя владельцев облигаций при наступлении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 статьи 29.4 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг), если первоначально представитель владельцев облигаций был определен эмитентом до начала размещения облигаций.

То обстоятельство, что эмитент ранее уже реализовал право на самостоятельное определение нового представителя владельцев облигаций в порядке статьи 29.4 Закона о рынке ценных бумаг, не исключает возможность повторного самостоятельного определения эмитентом нового представителя владельцев облигаций.

Требование пункта 3 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг об одобрении представителя владельцев облигаций решением общего собрания владельцев облигаций распространяется на случаи, когда представитель владельцев облигаций впервые определяется эмитентом после начала размещения облигаций.

Поскольку ПВО является гражданско-правовым представителем владельцев облигаций, то в случае реализации отдельным владельцем облигаций своего субъективного права в индивидуальном порядке ПВО не имеет возможности повторно реализовать такое право владельца облигаций.

Таким образом, ПВО не может подать исковое заявление от имени того владельца облигаций, который уже инициировал судебное разбирательство и исковое заявление которого уже было принято арбитражным судом к производству.

В случае подачи искового заявления в арбитражный суд ПВО должен уменьшить размер заявляемых требований на сумму требований владельцев облигаций, которые уже подали исковые заявления самостоятельно (в индивидуальном порядке).

Решение общего собрания владельцев облигаций (далее – ОСВО) об отказе от реализации права на обращение в суд (принимаемое 90% голосов владельцев облигаций) по смыслу подпункта 5 пункта 1 статьи 29.7 Закона о рынке ценных бумаг не требуется для отказа представителя владельцев облигаций (далее – ПВО) от уже поданного искового заявления.

Отказ ПВО от иска (а равно иные действия, направленные на прекращение судебного разбирательства) возможен при наличии надлежащих оснований, в частности:

1. Добровольное исполнение эмитентом заявленных требований (полное погашение задолженности).
2. Принятие ОСВО решения о «реструктуризации» облигационной задолженности. Если ПВО не откажется от искового заявления, то суд должен отказать в удовлетворении исковых требований в связи с отсутствием материального права требования. 
3. Принятие ОСВО решения об утверждении мирового соглашения (с учетом ранее данных разъяснений Банка России). Заключение мирового соглашения влечет прекращение производства по делу.

В отсутствие указанных оснований Банк России исходит из того, что отказ ПВО от заявленного иска по собственной инициативе свидетельствует о неразумном осуществлении ПВО своих обязанностей, поскольку это приводит к прекращению судебной защиты прав владельцев облигаций без их волеизъявления.

По смыслу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обращение представителя владельцев облигаций (далее – ПВО) в арбитражный суд возможно исключительно при соблюдении досудебного порядка урегулирования спора. 

В связи с изложенным, для обеспечения возможности своевременной подачи искового заявления (с учетом ранее данных разъяснений Банка России) ПВО целесообразно в течение 3 (трех) рабочих дней с момента наступления дефолта направить в адрес эмитента досудебную претензию о погашении задолженности. 

Одновременно с этим ПВО следует обеспечить раскрытие (публикацию) досудебной претензии вместе с доказательствами ее направления в информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и предоставляемом информационным агентством, а также на официальном сайте ПВО в сети «Интернет».

Общее собрание владельцев облигаций (далее – ОСВО) вправе принять решение об утверждении основных условий мирового соглашения и о согласии на заключение мирового соглашения представителем владельцев облигаций только в том случае, если соответствующая компетенция ОСВО предусмотрена решением о выпуске облигаций.

ОСВО вправе принимать решения по вопросам, которые предусмотрены подпунктами 7–7.1 пункта 1 статьи 29.7 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» или решением о выпуске облигаций.

Если на ОСВО принято решение по вопросу, который не отнесен к компетенции ОСВО законом или решением о выпуске облигаций, то указанное решение является ничтожным (пункт 2 статьи 29.7 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», подпункт 3 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Нет. Представитель владельцев облигаций не имеет полномочия на подписание мирового соглашения в суде без соответствующего решения общего собрания владельцев облигаций.

Общее собрание владельцев облигаций (далее – ОСВО) вправе принять решение об отказе от публичных внеэмиссионных оферт как эмитента, так и третьих лиц о приобретении облигаций только в том случае, если соответствующая компетенция ОСВО предусмотрена решением о выпуске облигаций. При этом соответствующее решение ОСВО будет распространяться исключительно на тех владельцев облигаций, которые к моменту принятия решения еще не осуществили акцепт таких оферт.

ОСВО вправе принимать решения по вопросам, которые предусмотрены подпунктами 7–7.1 пункта 1 статьи 29.7 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» или решением о выпуске облигаций.

Если на ОСВО принято решение по вопросу, который не отнесен к компетенции ОСВО законом или решением о выпуске облигаций, то указанное решение является ничтожным (пункт 2 статьи 29.7 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», подпункт 3 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При получении информации о неисполнении или ненадлежащем исполнении эмитентом обязательств по облигациям (технический дефолт, дефолт) представителю владельцев облигаций следует:

• направить эмитенту запрос о причинах допущенного нарушения, его дальнейших планах по обслуживанию облигационной задолженности (сроках погашения задолженности, возможной реструктуризации, сроках проведения общего собрания владельцев облигаций) или о подаче заявления эмитентом о собственном банкротстве;
• опубликовать информацию, полученную от эмитента; при отсутствии ответа в разумный срок – опубликовать информацию об отсутствии ответа эмитента.

По результатам оценки полученной информации представитель владельцев облигаций должен оценить целесообразность обращения в суд для защиты прав владельцев облигаций.

Представителю владельцев облигаций следует обратиться с исковым заявлением в арбитражный суд после наступления дефолта, если:

1. эмитент в разумный срок не погашает образовавшуюся задолженность,

2. эмитент в разумный срок не предпринимает действий по урегулированию ситуации (не сообщает о намерении осуществить реструктуризацию облигационной задолженности, не инициирует проведение общего собрания владельцев облигаций, не информирует о планах по обращению с заявлением о собственном банкротстве).

Кроме того, обращение в суд может быть необходимо и в иных случаях, когда это требуется для защиты прав и законных интересов владельцев облигаций.

Да, вправе. Положения статьи 29.1 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» предоставляют представителю владельцев облигаций право действовать от имени всех владельцев облигаций, в том числе обращаться с требованиями в арбитражный суд, и не ставят осуществление этого полномочия в зависимость от наличия решения общего собрания владельцев облигаций.

Предварительные судебные расходы при инициировании судебного разбирательства несет представитель владельцев облигаций.

В случае, если для выпуска облигаций определен (избран) представитель владельцев облигаций (ПВО) — интересы владельцев таких бумаг будет представлять ПВО. В случае отсутствия ПВО требования от имени владельцев облигаций в банкротстве будет заявлять НКО АО НРД.

В соответствии со статьей 414 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается соглашением сторон о новации, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений. Таким образом, соглашения о новации фактически прекращают правоотношения между владельцем и эмитентом, вытекающие из облигаций. Следовательно, после заключения соглашения о новации правоотношения между владельцами облигаций и их эмитентом регулируются условиями такого соглашения, а не эмиссионными документами.

Право на досрочное погашение биржевых облигаций при реорганизации эмитента возникает у тех владельцев, которые приобрели ценные бумаги до опубликования первого уведомления о реорганизации, в соответствии с пунктом 2 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Указанная норма не распространяется на случаи реорганизации эмитента в форме преобразования (пункт 5 статьи 58 ГК РФ).

Моментом, с которым связана обязанность эмитента по раскрытию информации о возникновении у владельцев облигаций права требовать досрочного погашения принадлежащих им ценных бумаг, является публикация первого уведомления о реорганизации юридического лица в журнале «Вестник государственной регистрации» (пункт 39.3 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» и пункт 1 статьи 60 ГК РФ).

Владельцы облигаций вправе предъявлять требования о досрочном их погашении в судебном порядке. Предъявленные в установленный срок такие требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации (пункт 2 статьи 60 ГК РФ). При этом сроки предъявления требований, установленные пунктом 4.1 статьи 17.1 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», предусмотрены для досудебного порядка удовлетворения требований и, следовательно, не подлежат применению в случае реорганизации эмитента, когда в силу закона кредиторы могут предъявить требования только в судебном порядке.

Подпунктом 5 пункта 11 статьи 29.1 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон № 39-ФЗ) предусмотрен перечень событий, о которых представитель обязан информировать владельцев облигаций.

Представитель информирует владельцев облигаций об обстоятельствах, предусмотренных пунктом 3.1 Положения Банка России от 29.10.2014 № 439-П «О порядке включения лиц в список лиц, осуществляющих деятельность представителей владельцев облигаций, и исключения лиц из указанного списка, порядке информирования владельцев облигаций их представителем, порядке представления уведомления, содержащего сведения о представителе владельцев облигаций, и требованиях к его форме и содержанию» со дня, в который представитель узнал или должен был узнать о выявлении или наступлении соответствующих обстоятельств.

Сведения, раскрываемые эмитентом в форме сообщений и документов, предусмотренных Положением Банка России от 27.03.2020 № 714-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (далее —  Положение № 714-П) являются одним из источников информации, на основании которой представитель информирует владельцев облигаций.

Нераскрытие эмитентом информации в соответствии с пунктом 1.17 Положения № 714-П не влечет прекращения обязанности представителя по информированию владельцев облигаций, предусмотренной подпунктом 5 пункта 11 статьи 29.1 Закона № 39-ФЗ.

Таким образом, представителю необходимо предпринимать все возможные действия, направленные на получение сведений, необходимых для информирования владельцев облигаций в соответствии с подпунктом 5 пункта 11 статьи 29.1 Закона № 39-ФЗ, включая обращение непосредственно к эмитенту облигаций с требованием предоставить необходимую информацию.